黄蓉律师

  公序良俗,包罗公共次序递次和残酷习俗。公序良俗的概念起源于罗马法。依照罗马法学家的不美观念,所谓公序即国家的平安、人平易近的基本好处;所谓良俗是指人平易近的通俗品德准绳,这两个概念的含义十分遍及,而且在随着社会的开展其外延不时变更。[1]

  我公平易近法公则没有明确提出公序良俗的概念,其第七条规矩:“平易近事活动应当尊敬社会私德,不得伤害社会公共好处,捣乱社会经济次序递次。”合同法第七条、物权法第七条也做了大年夜致相似的规矩。通说认为这些规矩的就是公序良俗的内容,所谓社会公共好处和社会公共品德,就相当于国外平易近法中的公序良俗的概念。[2]

  我国立法中最早应用公序良俗的,是《全国人大年夜常委会关于〈中华人平易近共和公平易近法公则〉第九十九条第一款、〈中华人平易近共和国婚姻法〉第二十二条的说明》中规矩的公平易近“姓名权触及公序良俗”。最高人平易近法院有三部司法说明应用了“公序良俗”,2015年《最高人平易近法院关于审理官方假贷案件实用司法若干后果的规矩》第十四条,《最高人平易近法院关于实用〈中华人平易近共和公平易近事诉讼法〉的说明》第一百零六条等都应用了“公序良俗”概念。

  关于公序良俗的内容。史尚宽师长教师认为,公共次序递次,是指国家社会的存在及其开展所必须的通俗次序递次,如团体之谈吐、出版、崇奉、营业之自在,以致私有财富、秉承制度。残酷习俗,是指国家社会的存在及其开展所必须的通俗品德。平日认为,公共次序递次包罗社会公共次序递次和生活次序递次;残酷习俗,是指社会公共品德,由全部社会成员所遍及承认、遵守的品德准绳。[3]从平易近法总则第一条规矩来看,公共次序递次说明为“社会和经济次序递次”能够更加公道。

  公序良俗准绳的感化在于赔偿强行性和避免性规矩之缺少,以避免现行法上未作避免规矩的事项,可见公序良俗准绳的感化在于限制私法自治准绳,具有与私法自治准绳相匹敌的强行法性情。[4]从平易近法总则关于公序良俗的规矩[5]来看,公序良俗准绳的功用主要包罗:关于习惯的调控、辨别司法行动的司法效能。[6]还有说明司法与弥补破绽,无具体规矩时直接作为裁判依据的成效。具体而言,主要实用于三个方面:

  第一,是习惯可否成为平易近法法源的合同法审查条件。在司法没有规矩,当事人主意实用习惯或许法院依权柄实用习惯法时,事前应当接受公序良俗的考验,受其束缚,背犯公序良俗的,一概清除实用。

  第二,对平易近事司法行动的效能赐与否定性评价。依据平易近法总则第一百五十三条规矩,背犯公序良俗的平易近事司法行动,为有效。这类有效是相对的固然的自始有效。